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2022-09-06 10:50:13
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于先生是江蘇省深圳一家知名集團公司的經(jīng)理。公司是主板上市公司，產(chǎn)品大家都知道。公司無故終止與于某的勞動關(guān)系。
筆者及團隊律師陶靜在勞資糾紛案中代表余某和公司。該案經(jīng)過勞動仲裁、管轄權(quán)異議一審、二審、法院實體審理一審、二審，最終南京市中級人民法院作出民中（2021）蘇01民初3397號判決，判令公司對違法解除勞動合同、差旅費、工資、未休年假工資等支付一定數(shù)額的賠償金。
【案例介紹】
2008年10月6日，加入一家公司，工作內(nèi)容為銷售，工作地點為南京。簽訂期限為2008年10月6日至2012年4月30日。勞動合同。
2012年5月1日，簽訂勞動合同，期限為2012年5月1日至2017年4月30日。
2012年6月1日，雙方簽訂了《管理權(quán)責合同》。
2013年11月1日，雙方簽訂解除勞動關(guān)系協(xié)議，規(guī)定雙方自2013年11月1日起解除勞動關(guān)系。和地址沒有改變。
2017年4月1日，雙方簽訂2017年4月1日至2020年3月31日的勞動合同。同時任命他為省級經(jīng)理，負責江蘇省區(qū)域銷售管理工作。
2019年8月31日，公司口頭通知于某解除勞動合同，并將其撤出工作組。
此外，應(yīng)公司要求，于某以配偶黃某的名義成立了兩個個體工商戶。兩家個體工商戶的資金來自公司，賬戶信息也被公司控制。公司想通過向兩個個體工商戶轉(zhuǎn)賬的方式避免勞資關(guān)系，然后個體工商戶再將相應(yīng)的資金轉(zhuǎn)入配偶的賬戶，并向余某支付工資和獎金。
于認為公司違法解除勞動合同，要求公司賠償，差旅費、工資、未休年假工資等
[爭議問題]
本案涉及的問題很多，每個問題都有一定的典型性。每個問題我們都進行了詳細的研究并給出了解決方案，整個辦案過程基本在我們的掌控之中。
一、搶奪管轄問題
這是勞動爭議案件中經(jīng)常遇到的問題。當用人單位所在地與勞動合同履行地不在同一地點時，就會出現(xiàn)此問題。
由于公司位于深圳，我們絕對希望在履行勞動合同的南京處理此案。
對于勞動仲裁，我們可以選擇在南京申請勞動仲裁，但是如果在裁決之后再去法院，會有不確定性。因為仲裁委員會作出裁決后，如果對裁決不服，勞動者和用人單位都可以向法院起訴。同一勞動爭議案件向兩個法院提起時，由先立案法院依照民事訴訟法和勞動爭議司法解釋的規(guī)定管轄。
為了避免去深圳市南山區(qū)人民法院，我們這次采取的策略是以45天期限已過為由，請仲裁委員會作出終局決定，直接去秦淮區(qū)南京市人民法院.提起訴訟。
由于仲裁委員會結(jié)束了審理，當公司收到法院的受理通知書時，公司已經(jīng)無法在深圳提起訴訟，案件順利留在南京。
2. 約定管轄權(quán)是否有效的問題
公司收到法院受理通知后，向法院提出管轄權(quán)異議。
公司認為，雙方簽訂的《經(jīng)營管理責任合同》規(guī)定，雙方發(fā)生糾紛時，管轄地為被告所在地人民法院。因此，公司擬將案件移送被告所在地深圳市南山區(qū)人民法院。
我們認為，本案屬于勞動爭議案件，勞動爭議案件應(yīng)由用人單位所在地或者勞動合同履行地的基層人民法院管轄，且勞動爭議案件具有人身性質(zhì)，不屬于勞動爭議案件。不適用于普通合同的管轄。
最終法院接受了我們的觀點，經(jīng)過秦淮區(qū)人民人民法院、南京市中級人民法院裁定，本案仍將交由秦淮區(qū)人民法院審理。
三、解除勞動合同是否合法
根據(jù)法律規(guī)定，因用人單位作出的解雇、解聘、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定發(fā)生的勞動爭議，用人單位應(yīng)當承擔舉證責任。
本案中，公司口頭通知與于某解除勞動合同未協(xié)商一致，公司解除勞動合同缺乏法律依據(jù)，不符合正當程序。勞動合同補償。
4、員工能否登記為個體工商戶，簽訂《經(jīng)營管理責任書》，避免勞資關(guān)系問題
公司認為，雙方簽訂了《經(jīng)營管理責任合同》，雙方于2013年11月簽訂合同。11月1日，簽訂勞動關(guān)系終止協(xié)議，約定雙方自始至終終止勞動關(guān)系。 2013年11月1日，此后公司與個體工商戶發(fā)生關(guān)系，與余無勞動關(guān)系。
對此問題，法院最終認定勞動合同于2008年10月6日連續(xù)。雙方簽訂的《管理權(quán)責合同》只是為了適應(yīng)內(nèi)部管理方式的變化，鼓勵勞動者在內(nèi)容和形式上多勞多得，不改變雙方勞動關(guān)系的性質(zhì)。
盡管雙方于2013年11月1日簽訂了解除勞動關(guān)系的協(xié)議，但2013年11月至2017年4月1日期間，余先生仍在從事公司安排的工作，接受公司的管理。發(fā)放勞動報酬，并于2017年4月1日被任命為省級經(jīng)理，雙方勞動關(guān)系并未實際終止。
【法庭判決】
一審法院裁定，公司應(yīng)當支付違法解除勞動合同的賠償金，2019年7月的差旅費4557元，2018年8月和2019年1月1日的差旅費4557元截至8月31日，年休假工資是34720元。
二審法院駁回上訴，維持原判句子。
【附二審辯護意見】
南京市中級人民法院：
你院受理的余某與XX藥業(yè)集團有限公司勞資糾紛案，作為余人的代理人，基于法律和事實，現(xiàn)發(fā)表如下辯護意見，請你院考慮：
一、一審法院對“一定工作期限”的認定正確，一定工作期限的工作期限為10年11個月（2008年2019年10月6日至2019年8月31日）
1、在一審階段，我們提交了證據(jù) 2、公司辦公系統(tǒng)中寫明一定的入職時間為2008年10月6日，三份勞動合同均有效，均連續(xù)簽訂，沒有間斷。勞動合同最后一期于2020年3月31日到期，公司于2019年8月31日單方面解聘余某。
可以看出，余先生于2008年10月6日至2019年8月31日在該公司工作。
2、公司提交的《經(jīng)營管理權(quán)責任合同》和《勞動關(guān)系終止協(xié)議》不能阻撓雙方勞動關(guān)系。
三份《管理權(quán)責合同》的期限為2012年6月1日至2014年12月31日。但在此期間，雙方簽訂了書面勞動合同，且甲方的工作地點、職務(wù)、工資等均已簽訂。某些公司沒有改變。就《經(jīng)營管理權(quán)責合同》的具體內(nèi)容而言，雙方仍存在身份從屬關(guān)系。某公司的一切活動都必須由該公司管理，并由該公司支付其勞動報酬。事實上，雙方仍處于勞動關(guān)系中。
《勞動關(guān)系協(xié)議》和《經(jīng)營管理權(quán)責合同》簽訂的背景是當時公司內(nèi)部管理方式的調(diào)整，要求公司全體城市經(jīng)理簽字。我們一審提交的徐州中院判決書及其他老員工被開除的判決均提及《解除勞動關(guān)系協(xié)議》和《經(jīng)營管理權(quán)責合同》。
可見，簽訂上述協(xié)議的目的并非終止勞動為滿足當時公司經(jīng)營管理的需要。在《解除勞動關(guān)系協(xié)議》和《經(jīng)營管理權(quán)責合同》簽訂期間，雙方的勞動關(guān)系并未中斷。
二、一審法院對“辭職前12個月平均工資的構(gòu)成和數(shù)額”的認定正確，當月工資為人民幣。補充證據(jù)、證據(jù)6 個體工商戶的相關(guān)證據(jù)可以證明個體工商戶是以配偶名義注冊的公司。事實上，它是由公司控制和管理的，與余先生及其配偶無關(guān)。和就業(yè)風險。
證據(jù)五及補充證據(jù) 關(guān)于2018年8月至2019年7月的基本工資、績效工資、季薪、年終獎金等勞動報酬，已在公司辦公系統(tǒng)中進行了工資對賬明細，金額與年某公司提供的銀行流水。公司先給個體工商戶發(fā)一定的工資，再由個體工商戶支付到一定的配偶賬戶。
上述證據(jù)形成了完整的證據(jù)鏈，足以滿足高舉證標準。因此，個體工商戶支付給配偶賬戶的金額，應(yīng)當確認為余某的勞動報酬。
2、公司一審未提交《管理咨詢服務(wù)合同》原件，不承認證據(jù)真實性。即使合同真的存在，因為個體工商戶實際上是由公司控制和管理的，也可以單方面制作和蓋章。
公司將省公司所有員工的工資支付給個體工商戶，個體工商戶再向個體工商戶開具發(fā)票。 《管理咨詢服務(wù)合同》應(yīng)為公司因內(nèi)部財務(wù)會計需要而單方面訂立的合同。最終目的是避免相應(yīng)的稅收。公司支付給個體工商戶的款項僅為省公司全體員工的工資。從銀行流水可以看出，個體工商戶僅用于領(lǐng)取和分配工資，沒有其他經(jīng)營活動。
3、基本工資5萬元，提成工資130,221元，2018年年終獎金48,750元，第三季度分紅元，第四季度獎金金元，一共283187元，月薪是人民幣。
綜上所述，一審法院認定事實清楚，適用法律正確。請求你院依法駁回上訴人的上訴請求，維持原判。
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