[摘要]在虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪中，四種虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票應(yīng)直接適用刑法的具體規(guī)定定罪處罰，不應(yīng)適用刑法總則中關(guān)于共同犯罪的規(guī)定。

關(guān)鍵詞:虛假增值稅專(zhuān)用發(fā)票犯罪四種虛假發(fā)票共同犯罪

刑法第二百五條第四款的規(guī)定“虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票是指請(qǐng)他人為自己虛開(kāi)、讓他人為自己虛開(kāi)、介紹請(qǐng)他人為自己虛開(kāi)的行為之一”，該規(guī)定明確將介紹行為增加到實(shí)施該行為時(shí)，將“虛開(kāi)他人虛開(kāi)”、“讓他人虛開(kāi)他人虛開(kāi)”的對(duì)合，那么刑法規(guī)定的四種虛假行為與一般刑法關(guān)于共同犯罪的規(guī)定是什么關(guān)系呢?每個(gè)行為是否適用刑法總則的共同犯罪規(guī)定?對(duì)于這一問(wèn)題，作者做了以下討論。

一、四種開(kāi)放行為

在討論四種虛假公開(kāi)行為是否構(gòu)成共同犯罪之前，有必要明確四種虛假公開(kāi)行為的具體表現(xiàn)方式。筆者對(duì)近年來(lái)我國(guó)法院公訴部門(mén)辦理的案件進(jìn)行了總結(jié)。虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票的行為有四種:

(1)為他人留出空間

1、為謀取非法利益的行為，注冊(cè)公司將購(gòu)進(jìn)的增值稅發(fā)票騙為假，即所謂的“開(kāi)票公司”。開(kāi)票公司采用的方法是開(kāi)具陰陽(yáng)發(fā)票，即大頭小尾式，二是為他人虛開(kāi)，然后從他人處購(gòu)買(mǎi)偽造的增值稅專(zhuān)用發(fā)票或讓他人為自己虛開(kāi)，以達(dá)到少繳或不繳“應(yīng)納稅額”的虛開(kāi)發(fā)票行為。

2、公司在購(gòu)進(jìn)環(huán)節(jié)取得進(jìn)項(xiàng)增值稅發(fā)票，而在銷(xiāo)售貨物時(shí)未向客戶開(kāi)具增值稅專(zhuān)用發(fā)票或客戶不開(kāi)票，造成稅務(wù)機(jī)關(guān)留存抵扣稅款數(shù)量增加，行為害人謀取非法利益，利用公司在稅務(wù)部門(mén)留存抵扣稅款，為自己所用。

3.公司享受稅收優(yōu)惠政策，行為虛假，謀取非法利益。

4. 這位演員受晚會(huì)的邀請(qǐng)下，為謀取非法利益，向被開(kāi)票方提供公司增值稅專(zhuān)用發(fā)票，被開(kāi)票方為被開(kāi)票方解決進(jìn)項(xiàng)抵銷(xiāo)發(fā)票。

5. 為增加公司營(yíng)業(yè)額，當(dāng)事人應(yīng)與付款人相互開(kāi)具增值稅專(zhuān)用發(fā)票，即所謂的“反開(kāi)”;或接受出票人指示，將發(fā)票提交徔用票開(kāi)具增值稅專(zhuān)用發(fā)票并匯給第三人(單位開(kāi)具指示)。

(2)讓別人為自己空

1、行為是逃避?chē)?guó)稅，讓別人為自己偽造增值稅專(zhuān)用發(fā)票。

2. 行為人未取得購(gòu)貨時(shí)可以抵扣的增值稅專(zhuān)用發(fā)票或者其他發(fā)票的，由他人向第三方為其開(kāi)具增值稅專(zhuān)用發(fā)票。

3.在以上兩種情況中，行為人并沒(méi)有直接對(duì)抽屜做假開(kāi)口，而是通過(guò)第三方的介紹讓別人為他做假開(kāi)口。

4. 在對(duì)他人開(kāi)放類(lèi)型的第4項(xiàng)和第5項(xiàng)中，行為人有對(duì)他人開(kāi)放和讓他人對(duì)自己開(kāi)放兩種行為。

5. 行為人銷(xiāo)售貨物或者提供加工、修理、修理服務(wù)后，沒(méi)有增值稅專(zhuān)用發(fā)票或者自己不開(kāi)具增值稅專(zhuān)用發(fā)票，由他人代為開(kāi)具增值稅專(zhuān)用發(fā)票給第三方(客戶)的。

6. 第(五)項(xiàng)的，行為人無(wú)意少繳稅款的，應(yīng)當(dāng)在代出票人開(kāi)具的增值稅專(zhuān)用發(fā)票中注明應(yīng)納稅額，即代出票人開(kāi)具并支付。

(3)虛假介紹他人

1. 為了謀取非法利益，純粹而游離的專(zhuān)業(yè)中介，在中間實(shí)施引進(jìn)他人的行為并讓他人為自己服務(wù)。

2、出于對(duì)發(fā)票方的尊重或忠誠(chéng)或在發(fā)票方的要求下進(jìn)行介紹行為。

(4)為自己空

1、為他人隱瞞虛假開(kāi)票并從他人處購(gòu)買(mǎi)偽造的增值稅專(zhuān)用發(fā)票或虛假登記的多家公司為自己虛假開(kāi)票。

2、行為是逃避?chē)?guó)稅，從他人處購(gòu)買(mǎi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票或偽造增稅增值稅專(zhuān)用發(fā)票為自己虛開(kāi)。

二、四種虛假行為是否成立共犯?

在四種行為風(fēng)格中，“為自己開(kāi)放”是一種獨(dú)立的行為風(fēng)格，與其他三種行為風(fēng)格沒(méi)有相關(guān)性?！盀閯e人空”與“讓別人為自己空”是密切相關(guān)的，并取決于對(duì)方的行為存在;“引入他人開(kāi)放”只存在于“為他人開(kāi)放”和“讓他人為自己開(kāi)放”之間?？梢钥闯?，“為他人開(kāi)放”、“讓他人為自己開(kāi)放”、“介紹他人為自己開(kāi)放”三種行為模式的實(shí)施，必須依賴于他人的行為模式。那么這種依附模式是否適用于刑法總則中的共同犯罪理論呢?

《刑法》第二十五條第一款規(guī)定:“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪”。根據(jù)刑法的規(guī)定，一人可以單獨(dú)實(shí)施的犯罪是二人以上共同實(shí)施的，是任意共同犯罪。例如，故意殺人罪、縱火罪可以由一人單獨(dú)犯下，也可以由兩人或兩人以上共同犯下。刑法規(guī)定必須由二人以上共同犯的犯罪，如刑法規(guī)定的聚眾持械進(jìn)監(jiān)獄罪，是必要的共同犯罪。任意共同犯罪與必要共同犯罪的處罰方法不同。刑法一般理論認(rèn)為，對(duì)于共犯，應(yīng)當(dāng)按照刑法具體規(guī)定的有關(guān)規(guī)定和共同犯罪總則的規(guī)定定罪判刑。對(duì)于必要共犯，一般直接按照刑法的規(guī)定定罪處罰。(1)共同犯罪是與多次犯罪相對(duì)應(yīng)的共同犯罪形式，兩次犯罪都是必要共犯。

根據(jù)上述理論，為自己撒謊是任意共犯，“為他人撒謊”和“要求他人為自己撒謊”是同謀犯罪，而介紹他人撒謊是同謀犯罪的從犯，在同謀犯罪的產(chǎn)生中起著匹配作用。在司法實(shí)踐中，法院在處理出票人和收貨人同一案件時(shí)仍然適用刑法第二十五條第一款的規(guī)定，區(qū)分主從犯或適用共同犯罪條款時(shí)不區(qū)分主從犯。在認(rèn)定出票人或收貨人為單位犯罪時(shí)，也適用于沒(méi)有單位人員身份的介紹人對(duì)犯罪不予處罰的情形，適用刑法第二百零五條第三款的規(guī)定。

筆者認(rèn)為，“為他人開(kāi)放”和“讓他人為自己開(kāi)放”確實(shí)具有收縮性的特征，“為他人開(kāi)放”必然有“他人”接受行為，(接受行為可分為直接接受和間接接受，直接承兌是指收貨人直接讓收貨人為自己開(kāi)票，間接承兌是指客票通過(guò)中介介紹為自己虛開(kāi))而讓他人為自己虛開(kāi)會(huì)出現(xiàn)“他人”虛開(kāi)客票的行為，即虛開(kāi)客票的行為。無(wú)抽屜開(kāi)票行為，或無(wú)抽屜收票行為，不能構(gòu)成“讓他人為自己開(kāi)票”和“為他人開(kāi)票”的行為模式。立法將這兩種虛假造人的行為規(guī)定為獨(dú)立造人的行為，只是適用相同的罪名，因此，在這兩種案件的涉案行為中，應(yīng)根據(jù)行賄罪、行賄罪、拐賣(mài)婦女、兒童罪、收買(mǎi)婦女、兒童的行為進(jìn)行處罰，不再適用刑法第二十五條第一款的規(guī)定，不區(qū)分主仆關(guān)系，宜根據(jù)刑法的具體規(guī)定直接定罪和處罰。

一般條款不適用于“讓別人空為己”和“為別人開(kāi)放”的對(duì)立關(guān)系，但問(wèn)題遠(yuǎn)未解決。中間人介紹人、WHO在撮合關(guān)系發(fā)生中扮演撮合者的角色，是與開(kāi)票者共同犯罪、與受讓人共同犯罪還是單獨(dú)的個(gè)人虛假犯罪?

一般來(lái)說(shuō)，引進(jìn)行為是幫助行為，可以與實(shí)施行為構(gòu)成任何從犯，但刑法第205條第四款將“引進(jìn)虛假”作為虛假增值稅專(zhuān)用發(fā)票的行為之一，即虛假(實(shí)施)行為。筆者認(rèn)為引進(jìn)行為一旦被刑法界定為實(shí)施行為，就會(huì)喪失其幫助地位，一般不能與相關(guān)的虛假公開(kāi)行為建立共犯關(guān)系。其原因如下:(1)立法之所以將引介行為定為虛假行為，是為了直接認(rèn)定引介行為的虛假行為，并將現(xiàn)實(shí)生活中純粹的職業(yè)中介為謀取非法利益獨(dú)立定罪，排除了刑法總則中適當(dāng)?shù)墓餐缸锸褂谩７駝t，刑法第二百零五條第四款的專(zhuān)門(mén)規(guī)定就失去意義。幫扶行為是依附于實(shí)施行為而具有獨(dú)立性，而“引薦他人為幫扶”是幫扶行為的具體表現(xiàn)之一，具有獨(dú)立性。(3)行為人主觀上沒(méi)有共同犯罪的故意聯(lián)系，而客觀上執(zhí)行刑法規(guī)定的獨(dú)立實(shí)施的行為被認(rèn)定為共同犯罪。

冒充自己同樣如此，“冒充他人”和“請(qǐng)他人”的所有立法規(guī)定都是冒充行為的表現(xiàn)形式之一，可以推斷，“專(zhuān)門(mén)規(guī)定的具體刑法規(guī)定被認(rèn)為是刑法一般規(guī)定的例外，旨在表明這四種行為都是冒充行為的表現(xiàn)形式，”每一種類(lèi)型的行為中的一種都可以直接被認(rèn)定為錯(cuò)誤的辨認(rèn)和獨(dú)立的定罪行為。

因此，虛假開(kāi)具增值稅專(zhuān)用發(fā)票的四種行為不構(gòu)成共同刑事關(guān)系，不適用刑法總則關(guān)于共同犯罪的規(guī)定，應(yīng)直接按刑法的規(guī)定定罪處罰。

注意:

①高明軒:《中國(guó)刑法》，中國(guó)人民大學(xué)出版社1989年版，第189頁(yè)。

(2)馬克昌:《犯罪通論》，武漢大出版社1991年版，第476頁(yè)。

(3)黃湘青，《單位共同犯罪司法認(rèn)定與處罰若干問(wèn)題研究》，人民司法，2003年12期。

(作者單位:上海市青浦區(qū)人民檢察院)在求職中，除了要謹(jǐn)防招聘造假，還要防止自己參與違法犯罪活動(dòng)。一些女性員工更有可能遵從老板的要求，比如接受命令從事非法活動(dòng)，或妥協(xié)幫助老板，或面臨牢獄之苦。

這個(gè)女人是一家私下銷(xiāo)售發(fā)票的公司的會(huì)計(jì)。當(dāng)企業(yè)需要開(kāi)具增值稅專(zhuān)用發(fā)票時(shí)，公司實(shí)際負(fù)責(zé)人、郭某將發(fā)票信息、公司名稱等，從下支付增值稅專(zhuān)用發(fā)票，支付發(fā)票收據(jù)后，再由郭某將發(fā)票賣(mài)給網(wǎng)上公司需要的人。2013年7月至9月，付某、郭某開(kāi)具增值稅專(zhuān)用發(fā)票17張，金額156余萬(wàn)元，稅額1萬(wàn)余元，已抵扣進(jìn)項(xiàng)稅額。交費(fèi)后由公安機(jī)關(guān)自首。法院審理后認(rèn)為，支付有的已構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪。他被判處兩年監(jiān)禁，緩刑三年。

90后王某是一名剛畢業(yè)的女大學(xué)生。她和同學(xué)張一起為“西瓜電影”、“7273影視”、“TV1999”三家視頻網(wǎng)站工作，負(fù)責(zé)網(wǎng)站的日常運(yùn)營(yíng)。從2012年4月開(kāi)始，兩人在老板的遠(yuǎn)程指揮下，每天通過(guò)收集軟件從互聯(lián)網(wǎng)上收集更新的視頻，復(fù)制到三個(gè)網(wǎng)站的后臺(tái)，然后免費(fèi)向公眾更新點(diǎn)播視頻，并通過(guò)在網(wǎng)頁(yè)上懸掛付費(fèi)廣告牟利。在一年多的時(shí)間里，兩人在未經(jīng)著作權(quán)人許可的情況下，先后更新了500多部影視作品。2013年8月，兩人被公安機(jī)關(guān)逮捕。

法院經(jīng)審理認(rèn)為，王某與張某已構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。但鑒于兩人是共犯，法院依法對(duì)兩人從輕處罰，判處有期徒刑7個(gè)月，緩刑1年;張某被判處有期徒刑6個(gè)月，緩刑1年。

海淀法院刑事二庭法官江南表示，這些案件都是“員工參與”共同犯罪的案件?！靶淌旅钔菃T工日常工作的一個(gè)組成部分，甚至是絕大多數(shù)工作。員工的工資相對(duì)固定，但不會(huì)直接分享犯罪帶來(lái)的好處。但是，在共同犯罪中，無(wú)論參與主體的分工和利益如何，只要參與主體了解整個(gè)行為的過(guò)程和性質(zhì)，自愿配合他人共同實(shí)施行為，就構(gòu)成共同犯罪，被犯罪對(duì)象應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。”